發(fā)布時間：2022-04-25 17:47:45 熱度：

在之前企業(yè)境外上市的監(jiān)管中，有部分核心監(jiān)管要求不合理或者不明確，很多企業(yè)在搭建紅籌架構(gòu)的時候，都能規(guī)避商務(wù)部的審批，下面就一起來看看吧。

在之前監(jiān)管框架下，針對在境外設(shè)立特殊目的公司、特殊目的公司取得境內(nèi)企業(yè)控制權(quán)以及特殊目的公司境外上市三個環(huán)節(jié)設(shè)計監(jiān)管制度、配置監(jiān)管權(quán)力的做法是基本合理的，但是部分核心監(jiān)管要求卻欠缺合理性。

例如，《1997年大紅籌通知》以擬上市資產(chǎn)的形成過程和持有期限長短為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，對境外中資公司在境外發(fā)行上市的行為設(shè)定監(jiān)管要求。實(shí)際上，擬上市資產(chǎn)無論是否為境外資產(chǎn)在境內(nèi)投資形成的，無論其被境外中資公司持有的期限是否滿3年，在性質(zhì)上均屬于境內(nèi)資產(chǎn)，從規(guī)范的角度來講，均應(yīng)受到同等強(qiáng)度的監(jiān)管。

又如，針對境外特殊目的公司取得境內(nèi)企業(yè)的控制權(quán)這一操作環(huán)節(jié)，《2006年并購規(guī)定》的調(diào)整范圍并不完整：在股權(quán)并購方面，《2006年并購規(guī)定》僅適用于外國投資者并購境內(nèi)非外商投資企業(yè)變更設(shè)立外商投資企業(yè)的情形，不適用于外國投資者針對境內(nèi)外商投資企業(yè)的股權(quán)并購，也不適用于外國投資者通過境內(nèi)外商投資企業(yè)針對境內(nèi)外商投資企業(yè)和非外商投資企業(yè)的股權(quán)并購。

按照現(xiàn)行體制，后兩種股權(quán)并購使用《2006年并購規(guī)定》施行前制定的關(guān)于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的管理規(guī)定，相關(guān)審批事項(xiàng)通常只需地方商務(wù)部批準(zhǔn)。在《2006年并購規(guī)定》施行后完成境外間接上市的境內(nèi)民營企業(yè)中，有相當(dāng)一部分正是以《2006年并購規(guī)定》關(guān)于股權(quán)并購適用方位的規(guī)定為突破口，在搭建紅籌架構(gòu)的過程中，規(guī)避了商務(wù)部的審批。

后來我國規(guī)定了境內(nèi)企業(yè)到境外投資，不管是用并購的方式還是新設(shè)的方式都需要辦理ODI備案，ODI備案也叫境外投資備案，這個備案一出來，很多企業(yè)不得不重新回歸到商務(wù)部的審批，如果不完成ODI備案的辦理，就無法辦理外匯手續(xù)，境內(nèi)企業(yè)就無法把資金匯轉(zhuǎn)到境外進(jìn)行投資。